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          2. 文献材料

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            外派劳动者权益亟待立法保护

            来源:常凯
            2581
            2011/7/25

            常凯

            法制日报

            2011-07-19

             

             

              作为经济全球化的产品,海外吩咐?消磨劳动者今朝已成为世界经济活动中一个弗成缺乏的气力。但与此同时,海外吩咐?消磨劳动者的劳动关系规范和劳工权力的保护,一样成为一个越来越突出的国际性问题。是以,若何规范海外吩咐?消磨的劳动关系、保护海外吩咐?消磨劳动者的合法权益,已成为全球化下劳工立法的新课题

              

             

            外派劳工权益保护已成经济全球化下重要课题

              海外吩咐?消磨劳动者是指经过过程国内海外劳务吩咐?消磨单位在国外受雇劳动并取得待遇的人员,又称外派劳工或外派务工人员或外派劳动者,是今朝国际上外籍劳工或移平易近工人中的一种(下称外派劳工)。根据商务部的统计数据:截至20096月,中国累计派出各类劳务人员482万人次,昔时在外劳务人员75.6万。这些外派劳工分布在全球100多个国度和地区,大年夜多集中在建筑、农业、制造和办事业,特别是一些本地人不肯意从事的“脏、苦、累、险”的工作岗亭。这些人已成为外派劳工接收国劳动力市场的重要构成,并成为国际经济链条中弗成缺乏的部份。

              外派劳工作为吩咐?消磨劳动,其劳动关系存在着两个合同关系,即国内的与外派公司的吩咐?消磨合同关系和与海外直接雇主的劳动合同关系。作为全球化下一种新的雇佣情势,不但与传统的单一的国内直接雇佣的劳动关系不合,并且与国内的吩咐?消磨劳动关系也不合。事实上,这类海外吩咐?消磨劳动关系作为跨国劳动关系或超国度的劳动关系,今朝正面对着诸多新的司法问题,这既触及到海外吩咐?消磨劳务的性质认定,也触及到海外劳动关系司法规范的管辖及司法实用等一系列问题。而由于司法的缺掉及存在着诸多空白地带,海外吩咐?消磨劳工在国表里派的过程当中和被海外雇主雇佣的过程当中,其权益保护问题异常突出。

              在国内被吩咐?消磨的过程当中,一些缺乏天资的吩咐?消磨公司在工人被派出之前,借练习或培训之名,请求被派劳工在其公司或指定公司,以极低的劳动待遇从事数月乃至一年的工作,作为派出的条件条件。在派出的过程当中,外派劳工得不到真实的信息而被欺骗,这里包含工资、岗亭、待遇等,常常说得很诱人,但实际情况却完全不一样,很多争议由此激起。收取高额的中介费和押金是国内各外派机构的广泛做法,加上其他各类手续费用,有的外派劳工出国之前乃至要付出高达数万乃至十数万元的各类费用。

              在接收国的工作过程当中,海外吩咐?消磨劳工权益缺乏保护更是一个突出的问题。劳动权益得不到保障、背背合同商定的低工资、工资不克不及按时发放并被剥削、每天超时劳动和无偿加班、卑劣的劳动情况等,是外派劳工广泛的遭受。而在腾博官网手机版在线权力方面,外派劳工地位低下,缺乏根本的腾博官网手机版在线保障,政治上不享有接收国公平易近的政治权力,特别是外派劳工没法成立本身的工会;在人身权力上也缺乏有效的保障,护照被逼迫“保管”,人身自由被限制、对抗议者逼迫遣返、乃至伤害人身伤害生命的工作也时有产生。在这类情况下,外派劳工为保护本身的合法权益,赓续地经过过程各类方法来抗议和保护本身的权益,诸如罢工、怠工等,但这类无组织的行动常常以掉败了却,乃至遭到弹压。这类重要的劳资关系,不但影响到本地经济成长和腾博官网手机版在线稳定,并且影响到国度的交际关系。

              是以,外派劳工保护作为一个全球性的腾博官网手机版在线经济和司法问题、作为经济全球化下一个重要的课题,亟待研究和解决。

             

            保持外派劳工立法的重要原则“劳动不是商品”

              若何加强外派劳工的保护,是现代国际劳工活动的新课题,也是国际国内劳工立法的新内容。相对而言,亚洲地区关于这一内容的立法加倍滞后。而在我国,这一立法更是处于根本空白状况。作为全球化成长中的一个国际性问题,今朝已引发了各方的存眷。外派劳工保护立法及其实施,已成为一个亟待研究解决的问题。

              进行外派劳工保护立法,起重要明白外派劳务的性质和司法原则。有人将对外劳务吩咐?消磨完全当作一种对外商务行动,这类熟悉是异常单方面的。虽然1993年乌拉圭回合多边贸易会谈杀青的《办事贸易总协定》(GATS),认为劳动力以人力本钱的情势跨国活动,供给办事,获得待遇的行动,是国际办事贸易的一种十分重要的交易方法。但须要指出的是,《办事贸易总协定》作为关贸总协定(GATT)的构成,很明白是完全站在本钱的立场上来解释和重构世界的经济和好处格局。在这一协定中,《世界人权宣言》和国际劳工组织的《国际劳工公约》和《建议书》的原则和精力,是被忽视的。固然,我们承认国际劳务输出是一种国际贸易情势,但作为劳动力即人的活动,这一贸易情势不合于传统的物的活动的情势,这是一种特别的贸易情势,其特别的地方就在于这一贸易情势不克不及将劳动力当作纯真的“物”、当作纯真的“商品”,不然,这一贸易情势将会腐化为“人头生意”。按照结合国《人权宣言》的基来源基本则,这一贸易情势必须以劳工保护作为条件和原则。

              与此直接相干的争辩是:外派劳工与吩咐?消磨单位的关系毕竟是平易近事关系照样劳动关系?外派劳工与吩咐?消磨单位的合同是平易近事合同照样劳动合同?一种不雅点认为是中介合同,另外一种不雅点认为是劳动合同,还有一种不雅点认为属于特别类型合同,应作特别的规定。这类争辩的缘由不但在于学术的不合,并且还触及到行政治理权力的划分。

              笔者认为,我国的外派劳工保护立法,起首应当肯定确认海外劳务吩咐?消磨的劳动关系性质,以劳动者保护作为立法的基来源基本则。外派劳工保护立法,应当以劳动合同法关于劳务吩咐?消磨的规定为根据。海外劳务吩咐?消磨关系是一种特别的劳动关系,其特点在于“涉外”,外派合同是一种特别的即涉外劳务吩咐?消磨合同。与国内劳务吩咐?消磨比拟较,对外劳务吩咐?消磨的特点,仅仅在于直接雇佣者在国外,劳务吩咐?消磨公司在国内,其基本性质与国内劳务吩咐?消磨并没有差别。

              海外劳务吩咐?消磨关系,是一种特定的为实现劳动过程而构成的腾博官网手机版在线经济关系,即一种特定的劳动关系。国内吩咐?消磨机构与外派劳工的关系,是一种典范的“登录型的吩咐?消磨劳动关系”。根据劳动合同法的规定,吩咐?消磨机构的身份只能是用人单位。将外派机构仅仅定位于“中介机构”,则是免除其在劳动过程当中的诸多雇主义务。而这一思路的根本条件,是将外派劳动者作为一种“商品”,一种“劳务商品”,忽视了劳动者作为“人”的本质,忽视了劳务吩咐?消磨不但触及到贸易利润,并且还触及到劳动人权。劳权或劳动人权保护应是外派劳工立法根本的立法主旨。

              外派劳工立法的一个重要原则,是要保持国际劳工组织的基来源基本则“劳动不是商品”。从这一原则出发,我国的对外劳务立法,外派机构和外派劳工之间的司法关系及其处理,应当原则上实用劳动合同法的相干规定,即确认外派劳务机构与外派劳工的关系是劳动关系。在这一基本上,再针对外派机构的特点,就外派机构的性质、天资、权力义务、监管和外派劳工的根本权力及其司法救济等作出规定。

             

            多边或双边外派劳工协定中明白劳工保护内容

              由于海外吩咐?消磨劳工的劳动关系具有跨国的性质,海外吩咐?消磨劳工在接收国事否享有该国司法规定的劳工权益,并在争议处理方面实用接收国的司法?又由于海外吩咐?消磨劳工关系实际上触及两重司法关系,即外派劳工与吩咐?消磨单位的关系和外派劳工与雇佣单位的关系,这两重关系相互差别又密弗成份,那末在产生劳工胶葛须要裁定两边的义务时,若何肯定管辖权及司法实用?以上司法问题的解决,仅靠国内立法还不敷,须要相干国度之间就国际劳务输出和劳工保护等签订多边的或双边的外派劳工协定。

              在这一协定中,除一般的商务协定内容外,更需明白劳动司法实用和劳工保护办法的相干内容。针对外派劳工的特点,还要研究解决关于国度之间有关外派劳工相干诉讼的管辖和司法实用问题。由于外派劳工触及国度交际、商务、劳动等多个部份,是以须要国内各部份及国度之间,兼顾兼顾肯定相干政策。今朝欧洲一些国度之间已具有相干协定,中国、日本、韩国等亚洲国度也应将此提上日程。

              若何经过过程国际立法来促进外派劳工权益保护问题的改良,也是今朝国际劳工活动和劳工立法的重要义务。国际劳工组织要进一步就外派劳工问题的规制,作出更加详实的规定,并就相干规定的推动,提出具体的办法。接收国也要就利用外派劳工的岗亭限制、雇主的义务义务、劳动者的权力义务和司法义务和救济手段等,作出具体的规定,并就司法实施制订相干办法。我国当局应尽快与相干国际组织和与我国劳务外派关系密切的国度,建立信息和看法交换机制,以促进这一工作的完成。

            在我国的外派劳工保护立法中,须要将外派劳工保护肯定为中国工会的职责。作为劳务输入国的工会组织,则须要克服地区保护主义的影响,直接承当起外来工人保护的义务。别的,为了更好地保护外派劳工,中国驻外使领馆,特别是那些中国外派劳工集合的国度和地区,建议设立劳工参赞,专门从事劳工事务的交涉和处理,以更有效地实现对外派劳工的领事保护和领事办事。

             

             

              (作者系中国人平易近大年夜学劳动关系研究所所长、传授、博导)

             

             

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